Conflictos de

Leyes y Aplicación
de la Ley
extranjera
 Aplicación del derecho
extranjero
• Dijimos cuando habrá que aplicar derecho extranjero
cuando exista una relación jurídica con elemento
extranjero relevante
• Y que exista una norma que nos remita a un ordenamiento
jurídico extranjero
• Sin embargo, ese envío a un ordenamiento jurídico no es
absoluto
• No siempre se va a poder aplicar el derecho extranjero
 Ejercicio
• Por lógica jurídica, cuando no se va a poder aplicar en
Chile derecho extranjero, no obstante exista norma
expresa que imponga aparentemente su aplicación, diga al
menos cuatro casos
 Limitaciones a la aplicación de
Derecho Extranjero en Chile

• Limitaciones Legales: establecidas en la misma ley

• Doctrinarias: son aquellas que han sido creadas por la

doctrina.
 La gran limitación legal
• Art. 15 C. Civil: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos
civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o
domicilio en país extranjero.
• 1.º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
• 2.º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia;
pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.
• En los sgts. Artículos se señala por una parte, que si un chileno decide testar
en el extranjero debe respetar el derecho chileno, puesto que tiene una clara
limitación en el Art. 15 Nº2 del C. Civil, por otra parte si se trata de causante
extranjero, pero con herederos chilenos, a éstos se les deja a salvo sus
derechos hereditarios (inc.1º Art. 998) y además se establece una preferencia
sobre los bienes del causante extranjero dejados en Chile, respecto de sus
herederos chilenos.
 Otras limitaciones legales
• Art. 16 C. Civil: Los bienes situados en Chile ...
• Art. 18 C. Civil: En los casos en que las leyes chilenas exigieren
instrumentos públicos ….
• Art. 955 C. Civil: La sucesión en los bienes de una persona se abre ...
Art. 998 C. Civil: En la sucesión abintestato de un extranjero que
fallezca dentro o fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos
a título de herencia, de porción conyugal o de alimentos, los mismos
derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la
sucesión intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes
del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la
sucesión del extranjero.
 Limitación en los testamentos
• Art. 1027 C. Civil: Valdrá en Chile el testamento escrito,
otorgado en país extranjero, si por lo tocante a las
solemnidades se hiciere constar su conformidad a las
leyes del país en que se otorgó, y si además se probare la
autenticidad del instrumento respectivo en la forma
ordinaria.

• La limitación consiste en la práctica en que el testamento

debe constar por escrito para tener valor en Chile
 Otra en matrimonios
• Antiguamente:
• Art. 120 C. Civil: El matrimonio disuelto en territorio extranjero en
conformidad a las leyes del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse
según las leyes chilenas, no habilita a ninguno de los dos cónyuges para
casarse en Chile, mientras viviere el otro cónyuge.
• Aquí se señalaba que si se disuelve un matrimonio en país
extranjero, la disolución se reconoce en Chile, pero si la causal
de disolución no se reconoce como tal en Chile, también se
reconoce dicha disolución, pero se establece una limitación, cual
es que dicha disolución no habilita a ninguno de los dos cónyuges
para casarse en Chile, mientras viviere el otro cónyuge.
• Hoy es más clara la situación que se describe en el artículo 83 de
la Ley de Matrimonio Civil 19.947.
 Ley 19.947
• Artículo 83.- El divorcio estará sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al
momento de interponerse la acción.
     Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que
establece el Código de Procedimiento Civil.
     En ningún caso tendrá valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por
resolución judicial o que de otra manera se oponga al orden público chileno.
     Tampoco se reconocerá valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se
entenderá que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado
bajo una jurisdicción distinta a la chilena, a pesar de que los cónyuges hubieren
tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres años anteriores a la
sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cónyuges aceptan que su convivencia
ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco años anteriores a
la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o
la discrepancia entre los cónyuges podrá constar en la propia sentencia o ser
alegado durante la tramitación del exequátur.
 Limitaciones Doctrinarias
• La doctrina tradicional del Derecho Internacional Privado
no está de acuerdo con la aplicación de derecho
extranjero en los siguientes casos: 
a.- La Calificación
b.- El Orden Público
c.- El Fraude a la Ley
d.- El Reenvío
 Calificación
• Es determinar la naturaleza jurídica de una situación o
institución jurídica o una relación de hecho, para
establecer su alcance respecto de un ordenamiento
jurídico determinado.

• Es importante esto de determinar la calificación, porque

cada país tiene su propio ordenamiento jurídico, es decir,
su propia calificación, es importante determinar
conforme a qué derecho se califica.
 Código de Bustamante
• Art. 6. En todos los casos no previstos por este Código cada uno
de los Estados contratantes aplicará su propia calificación a
las instituciones o relaciones jurídicas que hayan de corresponder
a los grupos de leyes mencionados en el artículo 3º.
•  Art. 3° Cada una de las Repúblicas contratantes, al ratificar el
presente convenio, podrá declarar que se reserva la aceptación de
uno o varios artículos del Código anexo y no la obligarán las
disposiciones a que la reserva se refiera.
 ¿Qué dice la jurisprudencia sobre
cómo se califica?
• Siendo Chile parte del Código de Bustamante y, por ende,
aplicándose el artículo 6º, se debe calificar de acuerdo al
derecho que se invoca, lo que implica una limitación de
orden legal y el juez aparentemente no podría hacer la
calificación de acuerdo a la ley del tribunal (Lex Fori)
 Otra limitación: Orden Público
Definición para DIPRI: Es el conjunto de normas y principios que
resguardan los intereses políticos, sociales, económicos y culturales de la
sociedad, es decir, los intereses generales de la sociedad, el orden público
es igual a la soberanía interna.
• Es una limitación más legal que doctrinaria, porque es el Art. 8 del C. de
Bustamante (rango de ley ordinaria) el que la establece:
• Art. 8. Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Código
tienen plena eficacia extraterritorial en los Estados contratantes, salvo
que se opusiere a alguno de sus efectos o consecuencias una regla de
orden público internacional.
 Noción de Orden Público en
Derecho Internacional Privado
• Es menos rígido que en derecho público obviamente
• Se basa en el carácter de imperativo que tienen algunas
normas chilenas en cuanto a su aplicación
• Implica más que nada una limitación para los ciudadanos
que residen en un estado a la autonomía de la voluntad
• Este límite va a operar si no existe norma que regula la
situación y permite la aplicación de derecho interno
 Otra Limitación doctrinaria: El
Fraude a la Ley
• No representa mucha aplicación práctica por razones de prueba,
esto pues se centra al campo de lo subjetivo o la intencionalidad. 
• Se habla de fraude a la ley, porque implica que alguien actúa de
mala fe mediante alguna maniobra engañosa y ello se produce
cambiando de un factor de conexión a otro, es decir, se produce
este fraude a la ley cuando una persona intencionalmente o
fraudulentamente cambia su domicilio o nacionalidad.
• El caso de la Ley de Matrimonio Civil es excepcional pues lo
describe
 ¿Qué se busca?
• El Fraude a la Ley se hace con el objeto de que no se le
aplique la legislación de un país, sustrayéndose a ella para
ubicarse bajo el amparo de una legislación que le permita
obtener un resultado más favorable.
• Se trata de eludir la aplicación del propio derecho
• La Sanción: se deja de aplicar la legislación más
favorable y se le aplica la ley que se pretendió vulnerar.
 Más sobre Fraude
• Los tratadistas españoles: señalan que se produce
fraude, si las partes en un contrato eligen un derecho
aplicable, sin existir un elemento objetivo que los
conduzca a la aplicación de ese derecho.
• Como Ni en el C. de Bustamante ni en derecho interno,
salvo el caso del matrimonio civil, hay normas que traten
el fraude a la ley, en jurisprudencia hay poco ya que es un
desafío el lograr probarlo.
 Limitación doctrinaria: El
Reenvío
• Es el conflicto negativo de legislaciones, es decir, es cuando las
legislaciones concurrentes a una determinada relación jurídica se
niegan competencia.
• Es el conflicto negativo de legislaciones porque en principio las
legislaciones a las cuales se les atribuye competencia para
conocer de una relación jurídica controvertida, niegan y rechazan
esta competencia y se la endosan a un tercer Estado, pudiendo
ser ese tercer Estado el Estado enviante de otro Estado.
• Hay legislaciones que lo aceptan y otras que lo rechazan
 Definición de Reenvío

• Ramírez Necochea: “Conflicto negativo de

legislaciones, que se declaran sucesivamente
incompetentes para resolver un problema que
tenga elementos internacionales, dando
competencia para ello a otra legislación”.
• (Conocido en la cas como “se tiran la pelota”)
 Clasificación del reenvío
• 1º.- Reenvío de Primer Grado o Reenvío Propiamente
Tal
• 2º.- Reenvío de Segundo Grado
• 3º.- Reenvío Indefinido o Perpetuo
 Reenvío de Primer Grado
• Es el reenvío que se realiza entre dos Estados (Enviante y
Enviado), es decir, cuando el Estado al que se envía,
remite nuevamente al Estado enviante.
• Es el más sencillo pues se va desde una legislación a otra
en la cual se encuentra la solución al conflicto.
 Reenvío de Segundo Grado
• Es el reenvío que se realiza cuando un tercer Estado acepta la
competencia.
• Lo hace porque su legislación o regla de conflicto son
coincidentes con las del Estado enviante (igualdad de derecho).
• Esto se produce cuando el Estado al que le envía, remite o
reenvía a un tercer Estado.
• Supuesto necesario: que la legislación del reenviado con la del
reenviante sean coincidentes.
Reenvío Indefinido o Perpetuo.
No hay solución
• La norma de conflicto de un país envía a otro y la de esa
norma a un tercero, la del tercero a un cuarto y así
• Nadie se hace cargo de aplicar su derecho para la
resolución del asunto
 Un caso Raro en que se habría aplicado derecho
extranjero

• La jurisprudencia en una sentencia del año 1944 por primera y última vez y basada en el
antiguo Art. 135 inc.2º del C. Civil, que disponía que las personas casadas en el extranjero
que se domiciliaban en Chile, tendrían como régimen matrimonial la separación total de
bienes, a menos que la ley bajo la cual se celebró el matrimonio tuviera un cierto parecido
a la legislación chilena y en ese caso podían optar por la comunidad de bienes. (1944)
• El caso consistía en determinar en Chile el régimen de bienes de un ciudadano suizo
casado con una ciudadana alemana en Alemania, ya que esta pareja se vino a domiciliar a
Chile; el régimen de sociedad conyugal en Alemania se rige por la nacionalidad del
marido (suizo), por lo tanto, el juez alemán hace reenvío a Suiza en donde el régimen de
bienes es la unión de bienes (comunidad), por tanto, la C. Suprema dijo que les
correspondía el régimen de separación total de bienes. “Tschumi con Tschumi”, Corte
Suprema, 30 de junio de 1944, RDJ, tomo XVII, sección 1°, p. 325.
• O sea como el resultado era contrario a la ley chilena, optaron por aplicar la solución
chilena
• La redacción anterior a la ley 18.802, de 1989, disponía
que:
Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes
entre los cónyuges y toma el marido la administración de los
de la mujer, según las reglas que se expondrán en el título
De la Sociedad Conyugal.
Los que se hayan casado en país extranjero y pasaren a
domiciliarse en Chile, se mirarán como separados de bienes,
siempre que en conformidad a las leyes bajo cuyo imperio
se casaron, no haya habido entre ellos sociedad de bienes.
 Otro caso, al revés
• Rol 16 – 2008 de la Corte Suprema
• Dos chilenos se casaron en el extranjero
• http://www.derecho-chile.cl/sentencia-regimen-
patrimonial-de-matrimonio-celebrado-entre-chilenos-en-el-
extranjero/
 Y como se aplicaría derecho
extranjero?
• En estricto rigor, la ley nacional No se refiere a la aplicación del derecho extranjero.
• Ha sido la norma del art. 411 del C.P.C. la que ha llevado a aseverar que la naturaleza
jurídica del derecho extranjero, hasta ahora ha sido considerarlo un hecho y como tal
debe probarse.
• “Artículo 411 (413).
Podrá también oírse el informe de peritos:

1° Sobre puntos de hecho para cuya apreciación se necesiten conocimientos especiales

de alguna ciencia o arte; y

2° Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera.”

 Posición minoritaria
• Ramírez Necochea señala que es facultativo el informe de
peritos, de manera que el juez puede prescindir de ese
informe y aplicar directamente derecho extranjero
“cuando la norma de conflicto ordene la aplicación de un
derecho foráneo”
• Sin embargo, los hechos que conforman los supuestos
deben ser aportados por las partes siempre, sea que el
derecho extranjero se aun hecho o derecho
 Casación y derecho extranjero
• Nos referimos a la del fondo
• Procedería siempre en el caso de que la norma nacional haga una aplicación directa de
la norma extranjera.
• Cuando el derecho extranjero sea considerado un hecho, no procedería
• Art. 412 del C. de Bustamante: Título Octavo
DEL RECURSO DE CASACION

Art. 412. En todo Estado contratante donde exista el recurso de casación o la institución
correspondiente, podrá interponerse por infracción, interpretación errónea o aplicación
indebida de una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y casos que
respecto del derecho nacional.