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Aspectos Jurdicos y Tributarios Aspectos Jurdicos y Tributarios Universidad Maza Universidad Maza

FIDEICOMISO FIDEICOMISO

MBA Gilberto Len Santamara Esc. Federico Miguel Castellino Cont. Armando Moron

Consejo Profesional de Ciencias Econmicas MBA Gilberto Len Santamara

Curriculum Vitae

Gilberto Len Santamara Surez Lago


Abogado UM (1991) Master of Sciences in Finance (Swiss Business School - Ginebra Suiza ) Master in Business Administration (U. Francisco de Vitoria, Espaa, 2004) Master en Derecho Empresario (UCC 2003) Carrera de Posgrado: Especialista en Tributacin (UCC 2003) Posgrado en Management Financiero (UB 1999) Posgrado en Economa y Derecho (UCC 1998) Director del Instituto de Derecho de la Empresa de Alta Direccin Escuela de Negocios. Vicepresidente a cargo Asuntos Legales Alta Direccin Escuela de Negocios Miembro Asociacin Argentina de Estudios Fiscales Miembro International Fiscal Association A dictado y dirigido cursos en el pas y en el exterior Director del Master in Business Law, Universidad Alta Direccin, Panam. Director de la Specialization in Business Law University of San Franciso, EEUU y UAD Panam, Repblica de Panam. Director del Programa in Business and Tax Law (Costa Rica, Nicaragua, Guatemala, Ecuador y Panam) Alta Direccin Business Schooll Co autor de: Mercosur Aspectos Tributarios (EJC) Tratado Terico Prctico de Fideicomiso (en colaboracin) Interpretacin Econmica de las Normas Tributarias. Principio de la Realidad Econmica (UA) Artculos de la especialidad publicados en revistas como: Errepar, Impuestos (La Ley), mbito
Financiero, Doctrina Tributaria, Revista Mercado, etc.

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FCE MZA
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www.estudiosantamaria.com BLOG GS&A gs@netconsulting.com.ar

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Directriz
"El maestro explica lo que sabe , pero
ensea lo que es (Miguel de Fernndez Prez - pedagogo espaol)

No importa lo que el Profesor pueda


ensear sino lo que el alumno pueda aprender

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Ramon H. Jurado: El lucro Constante dinmica en la conducta del hombre occidental-

Hecho Imponible: Hecho generador de la obligacin

tributaria. Manifestacin de riqueza considerada gravable. Valoracin Poltica. El lucro es slo la manifestacin exterior de una realidad profunda y exigente: la vida humana est amenazada por la escasez Tips:
Planificacin jurdica y fiscal Estructura de Financiamiento Empresario Actos Neutros MBA Gilberto Len Santamara Fondos de Inversin Directaelolvidado.pps

Mezcla de Financiamiento

A A

Activo Activo Aplicaciones Aplicaciones Usos Usos Riesgo Riesgo empresario empresario

B B

Pasivo Pasivo Capital Ajeno Capital Ajeno Cap. de terceros Cap. de terceros Pat. Neto Pat. Neto Capital Propio Capital Propio

Riesgo Riesgo Financiero Financiero O O Mezcla de Mezcla de Financiamiento Financiamiento

C C

Activo = Pasivo + Patrimonio Neto (A=B+C) Activo = Pasivo + Patrimonio Neto (A=B+C)
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Mezcla de Financiamiento WACC o CPPC

a) Tasa de inters promedio x a) Tasa de inters promedio x

Pasivo Pasivo Pasivo + Patrimonio Pasivo + Patrimonio Neto Neto Patrimonio Neto Patrimonio Neto Pasivo + Patrimonio Pasivo + Patrimonio Neto Neto

b) Tasa de rentabilidad x b) Tasa de rentabilidad x pretendida por accionistas pretendida por accionistas

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Mezcla de Financiamiento WACC o CPPC

Referencias: Referencias: ACTIVO = 500 ACTIVO = 500 PASIVO = 300 PASIVO = 300 P.NETO = 200 P.NETO = 200

10% x 10% x

300 300 300 + 200 300 + 200 200 200 300 + 200 300 + 200

= 6% = 6%

20% x 20% x

= 8% = 8%

COSTO TOTAL = 14% COSTO TOTAL = 14%


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Qu Instrumento Usamos para Financiar?


El punto de partida es definir cuales son las necesidades de financiamiento Para ello debemos conocer: Qu necesitamos financiar A que plazo
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Definiendo Necesidades
Por lo general las empresas presentan dos tipos bsicos de necesidades de financiamiento:

Financiamiento de Capital de Trabajo


Requiere Financiamiento de Corto Plazo

Financiamiento de Inversiones y Proyectos de Inversin


Requiere Financiamiento de Largo Plazo
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Instrumentos para el Financiamiento de Corto Plazo


Proveedores
Requiere poca apertura de Informacin Basado en la confianza del proveedor en funcin de la historia de pago Costo Basado en la negociacin de precio Capacidad de financiamiento por parte del proveedor

Descuento de Cheques de Pago Diferido


Requiere muy poca apertura de Informacin Importancia de la solidez financiera del librador Costo basado en la tasa de descuento aplicada

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Instrumentos para el Financiamiento de Corto Plazo


Bancario
Requiere una apertura de informacin media Aprobacin Crediticia por parte del Banco Depende de la captacin de fondos de los bancos Montos limitados a la regulacin vigente

Instrumentos de Financiamiento Bancario de Corto Plazo


Descubiertos en Cuenta Corriente Adelantos en Cuenta Corriente Factoring Financiacin de Importaciones Prefinanciacin de Exportaciones Prstamos Puente

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Instrumentos para el Financiamiento de Largo Plazo


Bancario
Requiere una apertura de informacin media Aprobacin Crediticia por parte del Banco Depende de la captacin de fondos de los bancos Montos limitados a la regulacin vigente

Instrumentos de Financiamiento Bancario de Largo Plazo


Creditos Prendarios Crditos con Garanta Hipotecaria Prstamos Sindicados

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Instrumentos para el Financiamiento de Largo Plazo


Mercado de Capitales
Requiere una apertura de informacin alta Requiere la contratacin un organizador y/o colocador Requiere realizacin de Marketing de la operacin Requiere autorizacin de la CNV en caso de Oferta Pblica En ciertos casos impone restricciones y obligaciones al emisor Su costo de estructuracin es alto Posee ventajas impositivas

Instrumentos de Financiamiento del Mercado de Capitales


Obligaciones Negociables Fideicomisos Emisin de Acciones
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INTRODUCCION AL FIDEICOMISO Etimologa


fideicommissum dar en fe fiducia = confianza
DERECHO ROMANO

Antecedentes Histricos

DERECHO ANGLOSAJON

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DERECHO ROMANO medio para facilitar la


DOS OBJETOS disposicin de bienes

Que las herencias lleguen a las personas incapacitadas por Ley

DERECHO ANGLOSAJON
TRUST
Use
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Equity

ARGENTINA Antecedente Directo Panam (1920) Ley 24.441 Enero 1.995 Financiamiento de la Vivienda y la Construccin Que es un Fideicomiso? NO ES NADA PERO SIRVE PARA MUCHO!
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Formas contractuales sin personera jurdica


Acto Jurdico (vehculo) - Dominio Fiduciario No son negocios jurdicos autnomos, slo permiten uno subyacente (Inversin, Administracin, Garanta)

Desde la rbita jurdica

No constituyen sociedades No es persona jurdica No es un patrimonio de afectacin, ni un patrimonio autnomo, razn por la cual el fondo no debera tributar. Se utiliza como vehiculo jurdico para alojar un NEGOCIO SUBYACENTE
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Definicin
Habr fideicomiso cuando una persona
(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
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Habr fideicomiso cuando una persona


FIDUCIANTE.
Persona Fsica o Jurdica (una o varias) Titular de los bienes que transmite (capacidad) Derecho de control del fideicomiso (reserva) Pedir la remocin del fiduciario. Puede designar sustitutos (reserva) Derecho a exigir rendicin de cuentas.Consejo Profesional de Ciencias Econmicas MBA Gilberto Len Santamara

Definicin

Definicin
Habr fideicomiso cuando una persona
(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados.

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Definicin
Habr fideicomiso cuando una persona
(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra... FIDUCIARIO
Es el dueo de los bienes fideicomitidos Facultades segn contrato (instrucciones) Mximo provecho a favor del beneficiario Rendicin de cuentas (no puede dispensarse) Reembolso de gastos (S. Pacto en contrario) No puede adquirir para s los beneficios ni bienes Responsabilidad agravada, pero limitada (salvo dolo o culpa)
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Facultades sobre los bienes:


El fiduciario podr disponer o gravar los bienes
fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante o del beneficiario, a menos que se hubiere pactado lo contrario.

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Definicin
Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante)
transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato BENEFICIARIO.. Recibe los beneficios del fideicomiso Debe aceptar el fideicomiso. Puede renunciar. Muerte. (sustitucin si est previsto) Derecho a exigir el cumplimiento de las obligaciones del fiduciario.Derecho a exigir rendicin de cuentas al fiduciario. Puede ser el fiduciante. Derecho Personal. Transmisible.
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Definicin
Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante)
transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al

FIDEICOMISARIO Destinatario final del patrimonio afectado al

fideicomiso, al cumplimiento del plazo o condicin al que se sujeta el contrato. Puede ser el fiduciante, el beneficiario o un tercero. Si no se prev es el Beneficiario, sino hay el Fiduciante.
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ESQUEMA BASICO

2- FIDUCIARIO 1- FIDUCIANTE 3- BENEFICIARIO

4- FIDEICOMISARIO

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CARACTERES:
Es un contrato: Se celebra entre FIDUCIANTE Y
FIDUCIARIO. No es necesario que est presente el BENEFICIARIO, y de hecho puede o no, existir al momento de su celebracin, pero si requiere que pueda ser determinable su existencia. En cuanto a la gestin fiduciaria es oneroso por defecto: Puede pactarse una retribucin para el FIDUCIARIO, y si el contrato guarda silencio, tiene derecho a ella, la que ser fijada por el juez. Puede por supuesto pactarse que el FIDUCIARIO no recibir ninguna retribucin por su desempeo, en tal caso es gratuito

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CONSECUENCIAS JURIDICAS

DOMINIO CLSICO
Pleno Perpetuo Absoluto Patrimonio nico

DOMINIO FIDUCIARIO No es Pleno Limitado en Tiempo Limitado a los Fines Patrimonio Separado

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CONSECUENCIAS JURIDICAS

Excepcin a Nuestro Ordenamiento Jurdico


Patrimonio Separado = Posibilidad de que una persona sea titular de DOS patrimonios. Posibilidad de transmitir un mejor Derecho. Anlisis Integral del Ordenamiento Jurdico ,en especial normas de Orden Publico. Ejemplos: legtima. Perpetuo. Absoluto. Patrimonio nico.

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Ventajas y Efectos Jurdicos


El contrato es consensual por tanto cumple con sus efectos
propios, entre los contratantes, desde su celebracin.

Respecto de terceros los efectos se cumplen conforme a la

naturaleza de los bienes que se transfieren Asi: Ej.: Inmuebles: Escritura e inscripcin.- Derechos cedidos: Escritura ms notificacin, etc. patrimonio del FIDUCIARIO y del patrimonio del FIDUCIANTE (salvo fraude a los acreedores). Por tanto sus acreedores no pueden perseguir dichos bienes. liquidacin.

Los bienes que se transfieren forman un patrimonio separado del

El patrimonio fideicomitido no es objeto de quiebra, sino de El fondo fiduciario o patrimonio fideicomitido tiene sus propios
acreedores.
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Ventajas y Efectos Jurdicos


El FIDUCIARIO no responde con sus bienes propios por las
consecuencias de la administracin, con la salvedad que establece la ley. administracin y disposicin de los mismos, con las restricciones que se impongan en el contrato, las que se inscriben en el registro respectivo, si los bienes fuesen registrables. Si los bienes no fuesen registrables la restriccin no tiene sino la publicidad del propio contrato. consecuencia del fideicomiso, su carcter de tal, a fin que las consecuencias de dichos actos se cumplan respecto del patrimonio fiduciario y no sobre el propio.-

El FIDUCIARIO es el dueo de dichos bienes y tiene la plena

El FIDUCIARIO deber dar a publicidad, en todo acto que desarrolle como

La responsabilidad objetiva del FIDUCIARIO se limita al valor de los bienes


fideicomitidos que fuesen causa del dao, siempre que razonablemente no hubiese podido asegurarlos. que sean necesarias en defensa de los intereses del fideicomiso y de los bienes que lo componen. Sin perjuicio de ello tiene las acciones que le corresponde a su carcter de dueo.Consejo Profesional de Ciencias Econmicas MBA Gilberto Len Santamara

EL FIDUCIARIO est legitimado por la ley para ejercitar todas las acciones

TERMINACIN DEL CONTRATO

CUMPLIMIENTO del plazo o condicin: El fideicomiso

concluye por cumplimiento del plazo o de la condicin a la que estaba sujeto.

REVOCACIN DEL FIDUCIANTE, si se hubiese

expresamente reservado dicha facultad en el contrato, por lo que su omisin lo convierte en IRREVOCABLE.

DEMS causales previstas en el contrato.CONSECUENCIAS La terminacin del contrato obliga al FIDUCIARIO a transferir los bienes al FIDEICOMISARIO o persona designada en el contrato.
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VENTAJAS ECONMICAS
Gran versatilidad y adaptabilidad de esta figura para
resolver mltiples proyectos de carcter econmico.

Al quedar encapsulado el activo fideicomitido, da gran

seguridad al inversor, pues aisla el riesgo y lo acota al emprendimiento exclusivamente.

Limita la masa de acreedores a los propios del

fideicomiso y por tanto garantiza que el fin ser cumplido, y puede cuantificarse con mayor precisin el riesgo empresario.

Puede agrupar a diferentes paquetes de acreedores y

fijar entre ellos diferentes preferencias en cuanto al cobro Profesional de sus crditos. ConsejoMBA Gilbertode Ciencias Econmicas Len Santamara

Patrimonio Separado
Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante. La responsabilidad objetiva del fiduciario se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado. Deber obrar con la prudencia del buen padre de familia (Arg.: prudencia del buen hombre de
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Proteccin Patrimonial

Los bienes fideicomitidos quedarn


exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin de fraude. Los bienes del fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso, las que slo sern satisfechas con los bienes fideicomitidos
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Facultades
El fiduciario podr disponer o gravar los
bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante o del beneficiario, a menos que se hubiere pactado lo contrario

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Trust
En el derecho anglosajn hay dos tipos de
propiedades: a) La del common law en cabeza del Trustee y b) la propiedad "in equity" o "en equidad" en cabeza del beneficiario (beneficial ownership)
Ambas son "real rights" (derechos reales). Por eso el sistema del trust no fue posible "transplantarlo" al derecho continental y Alfaro dise el fideicomiso latinoamericano, donde existe el ejercicio de una propiedad por parte del fiduciario en beneficio de un tercero "beneficiario (Dueo en Inters Ajeno)
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Los dchos. del Beneficiario en un Trust inevitablemente se

Trust

explican en un sistema distinto al continental, bajo el doble sistema del common law y el equity. En este ltimo rgimen tiene derechos semejantes a un propietario, pero no de derecho comn. En el sistema anglosajn la propiedad que pasa a un trustee se desdobla. Bajo el commn law est en cabeza del trustee y bajo el equity el Beneficiario goza de algunos atributos caractersticos del propietario (vg. puede reivindicar). Si bien la comparacin solo puede servir para ciertos efectos, pero no sirve para generalizar y menos para establecer una identidad entre derechos del Beneficiario bajo la fiducia romano continental con los derechos de ese sujeto fiducia (trust) anglosajona o angloamericana. Es simple: la razn por la que no se impant el Trust en nuestro sistema es que en aspectos substanciales del derecho de dominio, resulta absolutamente incompatible.

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Fideicomiso
Anlisis Tributario de la transferencia de la propiedad fiduciaria

I Doctrina de los Actos Neutros


II.- Onerosidad o gratuidad de la Transmisin del patrimonio a fideicomitir  Actos Onerosos  Actos Gratuitos  Actos neutros. Actos incoloros o indiferentes Ttulo bajo el cual se realiza la transferencia fiduciaria Impuesto a la Transferencia de Bienes Corporales Muebles Impuesto a la Transferencia de Bienes Inmuebles
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Tips

Actos Neutros
Actos de Atribucin patrimonial Actos de Destinacin

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Hecho Imponible como hecho generador de la obligacin tributaria

Tratamiento tributario de la transferencia de bienes del fiduciante al fiduciario para la conformacin del patrimonio fiduciario Tratamiento tributario de la transferencia de bienes del fiduciario al fideicomisario a la extincin del fideicomiso

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Nudo Gordiano
En el contrato de fideicomiso se transfiere la
propiedad de los bienes a ttulo de confianza (transferencia neutra, ni onerosa ni gratuita clasificacin tripartita de los contratos-).

Si existe pago de precio como consecuencia de


la transferencia de la propiedad fiduciaria, estamos frente a una compraventa o cesin, pero nunca frente a fideicomiso.
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Onerosidad
Art. 1139 CC (actos onerosos y gratuitos) Se dice tambin en este Cdigo que los actos son a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito: son a ttulo oneroso, cuando las ventajas que se procuran a una u otra de las partes no le es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a ttulo gratuito cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestacin por su parte. Dict. 89/92: (DAT) Fecha: 21/9/92. -"oneroso": para que la adquisicin sea considerada a ttulo oneroso debe pagarse un precio por lo que se adquiere, ya sea en dinero o en especie; -"lucro": la intencin de lucrar tiene por fin la obtencin de un margen de beneficio en todo acto que se lleva a cabo. El lucro, tambin llamado especulacin, debe ser el principal objetivo que se persigue al adquirir una cosa mueble o un derecho sobre ella, para que el acto sea reconocido como mercantil;
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Definiciones Jurdicas con efectos en el campo tributario



ventaja segn el diccionario de la Real Academia Espaola se refiere, entre otras acepciones a utilidad o beneficio. prestacin es la cosa o servicio que da o promete un contratante al otro. contraprestacin es definida como la prestacin a la cual se obliga una de las partes, en los contratos bilaterales para correspondes a lo ofrecido o efectuado por la otra; as, el precio frente a la cosa, la remuneracin y el servicio.compraventa: contrato a travs del cual una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad (plena) de una cosa, y sta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero.
consensual, por cuanto se perfecciona con el consentimiento de las partes respecto a las condiciones del negocio; sinalagmtico, porque exige prestaciones recprocas; oneroso, desde el momento que requiere por una parte la entrega de una cosa y por la otra el pago de un precio; y conmutativo, pues las recprocas prestaciones han de ser equitativas

Lucro: Ganancia utilidad o provecho que se saca de una cosa. En especial beneficio logrado con una inversin monetaria (Ossorio Diccionario Jurdico)

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Prospectiva. Dcho. Comparado


Rabasa, Oscar; "El Derecho Angloamericano", pags.295 y ss., Ed.
Porra, Mjico,1992.
Derecho angloamericano, existe la institucin de la consideration requiere, para que la obligacin de los contratantes sea efectiva que, a cambio del compromiso contrado por una parte, se otorgue a la otra una contraprestacin o compensacin correlativa, de lo contrario se estara frente a una obligacin unilateral gratuita, no exigible conforme al derecho angloamericano. Ordinariamente, la transmisin de un bien para que el que lo recibe y conserve en provecho de un tercero, entraa en el derecho angloamericano un acto de fideicomiso, que es ejecutado por los procedimientos de los tribunales de equidad, pero cuando el traspaso tiene por objeto la venta de una cosa para entregar el producido a un tercero, a ttulo oneroso o gratuito, se est frente a una estipulacin comn y corriente a favor de ese tercero, que no reviste el carcter de fideicomiso, sino el de una obligacin regida por el derecho comn y no por el derecho de equidad

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Derecho Argentino Lesin art. 954 CC


Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
No importa un vicio en la formacin de la voluntad (discernimiento, intencin o libertad S importa un Perjuicio patrimonial por aprovechamiento de necesidad, ligereza o inexperiencia. Objetiva: notable desproporcin en las prestaciones Subjetiva: intencin de aprovechamiento

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Conclusiones
No debemos confundir:
el negocio jurdico subyacente en el contrato de fideicomiso con la transferencia de la propiedad fiduciaria que surge del contrato en s.

No estamos frente a un contrato dnde las partes se deban

ventajas recprocas y que las prestaciones sean otorgadas entre las partes en forma equitativa, no existe pago de precio, como tampoco existe fin de lucro que surja de dicha transferencia fiduciaria por ms que el nimo de ganancia se encuentre o no en el negocio subyacente. Todos stos elementos son propios del contrato de compraventa que s requiere onerosidad, pago de precio, no as fin de lucro ya que ste es la ganancia o provecho que obtenemos de un bien de nuestra propiedad que adquirimos como consecuencia de un acto jurdico (compraventa, donacin, fideicomiso, etc), es ms, son conceptos opuestos el de onerosidad con el de lucro

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Art. 35 Ley 1 del 5 de enero de 1984 (modificado por art. 41 del Dec. Ley 5 de 1997) Estarn exentos de todo impuesto, contribucin, tasa o gravamen, los actos de constitucin, modificacin o extincin del fideicomiso, as como todos los actos de transferencia, transmisin o gravamen de los bienes dados en fideicomiso y la renta proveniente de dichos bienes o cualquier otro acto sobre los mismos, siempre que el fideicomiso verse sobre: Bienes situados en el extranjero, Dinero depositado por PN o PJ cuya renta no sea de fuente
panamea o gravable en Panam, Acciones o valores de cualquier clase, emitidos por sociedades cuya renta no sea de fuente panamea, aun cuando tales dineros, acciones o valores estn depositados en la Repblica de Panam.
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Art. 35 Ley 1 del 5 de enero de 1984 (modificado por art. 41 del Dec. Ley 5 de 1997) Pargrafo Primero: Las exenciones anteriores no se aplicarn en los caso en que los bs, dineros, acciones o valores.fueren utilizados en operaciones no exentas de impuestos, contribuciones, tasas o gravmenes en la Repblica de Panam, excepto que sean invertido en viviendas, proyectos de desarrollo habitacional, de parques industriales o de desarrollo urbanstico, en la Repblica de Panam, en cuyo caso las utilidades de tales inversiones estarn exentas del impuesto sobre la renta.

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Impuesto de Sellos
Hecho Imponible Hecho Imponible
En general, alcanza exclusivamente a actos de En general, alcanza exclusivamente a actos de carcter oneroso, formalizados mediante un carcter oneroso, formalizados mediante un instrumento. instrumento.

Fiduciante

Fondo Fiduciario (patrimonio separado) Existe alguna Existe alguna contraprestacin contraprestacin para el fiduciario? para el fiduciario?

NO

SI

NO corresponde NO corresponde aplicar el impuesto aplicar el impuesto

Resulta sujeto al Resulta sujeto al impuesto siendo impuesto siendo la base imponible la base imponible la retribucin del la retribucin del Fiduciario Fiduciario

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Impuesto a transferencia de inmuebles


FONDOS DE INVERSIN DIRECTA EN ACTIVIDADES PRODUCTIVAS

Hecho Imponible Hecho Imponible

Ley 23.905 Ley 23.905

Transferencia de dominio a ttulo oneroso, de inmuebles ubicados en el pas (artculo 1). Realizada por personas fsicas y sucesiones indivisas, siempre que dicha transferencia no se encuentre alcanzada por el Impuesto a las Ganancias (artculo 2). Dictamenes DAT y DAL (a continuacin)

Persona fsica o sucesin indivisa

Fondo Fiduciario

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Onerosidad - Dictmenes
DICTAMEN (DICT) 103/2001 (DAT) Fecha: 31/11/2001 Sumario: Atento que la transmisin fiduciaria de inmuebles no tiene carcter oneroso, y en razn de las disposiciones del artculo 7 de la Ley N 23.905 y sus modificaciones, se concluye que dicho traspaso de bienes no se encuentra sujeto al impuesto a la transferencia de inmuebles de personas fsicas y sucesiones indivisas. DICTAMEN N 17/2002 (DAT) Fecha: 28/1/2002 Sumario: La transmisin de dominio de inmuebles efectuada en el marco de un fideicomiso no constituye una transferencia onerosa, razn por la cual se encontrara fuera del mbito de imposicin del gravamen. No obstante, en cada caso particular se debern examinar -a la luz de la realidad econmica- las caractersticas del negocio subyacente al contrato, determinando las relaciones econmicas existentes entre el fiduciante, el fiduciario y el o los beneficiarios o fideicomisarios.
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Onerosidad - Dictmenes
DICTAMEN N 8/2004 (DAT) Fecha: 21/1/2004 Sumario: Se seal que la transferencia de bienes de fiduciante a fiduciario a travs de un contrato de fideicomiso no es realizada a ttulo oneroso. Consecuentemente, en el Impuesto al Valor Agregado no se perfecciona el hecho imponible previsto en el artculo 5 inciso e) de la ley que alcanza a la "transferencia a ttulo oneroso del inmueble". DICTAMEN N 8/2002 (DAL) Fecha: 29/1/2002 Sumario: La constitucin de un fideicomiso de administracin -ms all de que se considere que a travs del mismo slo se transmite un dominio desmembrado y no pleno- a ttulo gratuito no se encuentra alcanzado por el impuesto a la transferencia de inmuebles de personas fsicas y sucesiones indivisas.
LINK: FONDOS DE INVERSIN DIRECTA EN ACTIVIDADES PRODUCTIVAS
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Onerosidad - Dictmenes

DICTAMEN N 55/2005 DAT Fecha: 26/09/2005 - (Boletn Impositivo) Sumario:


La transferencia de dominio realizada por el fiduciante -persona fsica o sucesin indivisa- al fiduciario, en el marco de un contrato de fideicomiso, efectuada a ttulo oneroso, se encuentra alcanzada por el Impuesto a la Transferencia de Inmuebles de Personas Fsicas y Sucesiones Indivisas. ???CONTRAPRESTACION FUTURA
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Onerosidad - Dictamenes Onerosidad - Dictamenes


Rgimen de retencin a cargo de los escribanos segn AFIP
por las transferencias que van desde el fiduciante hacia el Fiduciario. y desde el Fiduciario hacia el beneficiario (fideicomisario).

??? Dictamen DAT 12/07: "transferencia de inmueble a ttulo gratuito" desde el fiduciante hacia un "Fideicomiso de administracin", no se encuentra sujeta a la retencin del ITI -cuando el fiduciante es una persona fsica-, ni se encuentra sujeta a la retencin de Ganancias -cuando el fiduciante es una persona jurdica-. ???" Dictamen DAT 55/05: la transferencia de un terreno por el fiduciante, persona fsica, hacia un fideicomiso de construccin, s se encuentra sujeta a la retencin del Impuesto a la Transferencia de Inmuebles". El motivo es que el fisco considera que es una "transferencia a ttulo oneroso", al recibir el fiduciante bienes construidos como contrapartida a la transferencia del terreno. ???Dictamen DAT 9/07: gravabilidad en Ganancias de la transferencia del inmueble ya construido desde el fideicomiso hacia el beneficiario, con excepcin que se trate de una operacin de permuta en la cual exista una imposibilidad de retener, concluy.

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Acto Jurdico vs. Negocio Subyacente

Nuevamente se confunde en los dictmenes

55/05, 12/07 y 09/07 el acto jurdico a travs del cual se transfiere la propiedad fiduciaria (Contrato de Fideicomiso) con el negocio que subyace en dicho contrato. No hace al contrato en s como oneroso o gratuito que el negocio subyacente tenga o no objeto de inversin o administracin. Se confunden las prestaciones que surgen del negocio subyacente con las prestaciones que surgen de la transferencia de la propiedad fiduciaria. FONDOS DE INVERSIN DIRECTA EN ACTIVIDADES PRODUCTIVAS
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Marco Normativo

Dec. 780/95 Ley 25.063 mod. Ley 20.628 LIG


Art. 49, 64, 69 E incorpor un art. s/n seguido art. 69 LIG Se crea un sujeto fiscal Rentas de tercera categora para fideicomisos comunes y financieros Arts. 68, 69 y 70. Dec. 254/99 incorpora 5 arts. A continuacin del art. 70. Ttulo V, art. 6 Ley 25.063
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Dec. 1344/98 Reg. LIG

IGMP

Fideicomiso
Anlisis Tributario del encargo fiduciario

Impuesto a las Ganancias


Fideicomiso del Pas es un Fideicomiso Financiero? S: El Fideicomiso es sujeto del Impuesto NO: El Fiduciante es Beneficiario?
NO: El Fideicomiso es sujeto del impuesto SI: El Fiduciante es Beneficiario del Exterior?

NO: El Fiduciante declara la renta del Fondo SI: El Fideicomiso es sujeto del impuesto
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Impuesto a las Ganancias Fideicomiso del Pas:


Sujeto del Impuesto: Fideicomisos Financieros Fideicomisos no financieros siempre que (art 69 inc c LIG):
Renta del fondo fiduciario: 3era. Categora El Fideicomiso determina e ingresa el impuesto (de manera
similar a una S.A. o S.R.L.)
El Fiduciante no sea beneficiario, o El Fiduciante/Beneficiario sea un sujeto del exterior

No Sujeto del Impuesto y solo determina renta: Fideicomisos no financieros siempre que el Fte sea un
sujeto del pas y coincida con el beneficiario A los efectos del Impuesto a las Ganancias:
El Fideicomiso determina resultado y lo atribuye al beneficiario (de manera similar a una S.H.) El Fte/Beneficiario imputa resultado del fondo en su DDJJ, considerndolo de 3era. Categora.
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Impuesto a las Ganancias

Fideicomiso del Exterior


Es titular de un Est. Est. del Pas? Dictamen 118/99 (DAL 24-11-99)) Domicilio y actividad en l o desde l Organizacin en forma de empresa (direccin, estructura
orgnica y un patrimonio Estabilidad: entraa la intencin de continuidad, de perdurar SI: El Est Est es sujeto del I.G., se lo considera residente del pas, por ende:
Tributa por sus rentas de fuente argentina y extranjera

NO: Tributa nicamente por sus rentas de fuente argentina


mediante retencin en la fuente como beneficiario del exterior
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Fideicomiso
Anlisis Tributario del encargo fiduciario

Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta


Fideicomiso del Pas Fideicomiso del Exterior

Rgimen de Responsable Sustituto Ley N


25.585 Impuesto al Valor Agregado Impuesto sobre los Ingresos Brutos
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Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta Fideicomiso del Pas:


Es un Fideicomiso Financiero? SI: El Fideicomiso no es sujeto del IGMP Consecuencia:
Certificados de Participacin y TRD: Se encuentran gravados en cabeza de sus tenedores.

Es un Fideicomiso Ordinario? S: El Fideicomiso es sujeto del IGMP Consecuencia:


El Fte no tributa IBP sobre los activos transferidos al fondo fiduciario porque dichos activos ya no son de su propiedad sino que pertenecen al fondo fiduciario. El fondo fiduciario tributa IGMP

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Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta

Fideicomiso del Exterior:


El fondo fiduciario no resulta sujeto del IGMP Los Bs. del Pas del fondo constituyen un establecimiento estable? SI: El est est formado por los bienes del fideicomiso
en el pas resulta sujeto del gravamen
En tal caso el ingreso del tributo se encuentra a cargo de un responsable sustituto (ante penltimo prrafo art. 2 LIGMP)

NO: No se tributa impuesto alguno por los bs. que


el fideicomiso extranjero posea en el pas (economa de opcin vs. evasin)
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Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta

Fideicomiso del Exterior Ejemplos:


Posee en el pas: Inmueble urbano, alquilado: est est, se encuentra

alcanzado por IGMP por los bs. del pas, tributa va responsable sustituto Inmueble urbano, inexplotado, no est est, no tributa IGMP por el dicho bien. Inmueble rural, arrendado o inexplotado, se lo considera est est, se encuentra alcanzado por IGMP nicamente por los bs del pas, tributando via responsable sustituto. Acciones de una Soc. Arg., no est est, no tributa IGMP por las acciones Una empresa o explotacin, si est est, si IGMP, tributa va responsable sustituto Crdito contra un sujeto del pas, no est est, no IGMP
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Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta


Dictamen N 13/2006 (DAT)
Sumario: El consultante en su carcter de fiduciante - beneficiario podr computar

como pago a cuenta en su declaracin jurada del Impuesto a las Ganancias, el impuesto a la ganancia mnima presunta efectivamente ingresado por el fideicomiso, ello conforme con los lineamientos previstos en el artculo 13 de la ley del gravamen

Referencias Normativas: IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA, Artculo N 13


IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA, Artculo N 2 LEY DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS, Artculo N 18 DR DEL IGMP., Artculo N 18 LEY N 24441/1994 LEY DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS, Artculo N 69

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Rgimen Responsable Sustituto

Fideicomiso del Pas o del Exterior:


Debe actuar como responsable sustituto? NO: No resulta sujeto al rgimen de Responsable
Sustituto Ley 25.585:
Las sociedades regidas por la L 19.550, incluidas las SH y Soc. Irregulares Los establecimientos estables pertenecientes a sociedades extranjeras Consecuencia: El fideicomiso no debe tributar 0,50% sobre patrimonio fiduciario.

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Rgimen Responsable Sustituto

Fideicomiso del pas posee acciones o


participaciones sociales:
La sociedad no debe actuar como responsable sustituto por la porcin de su patrimonio cuya titularidad pertenece al fideicomiso. Tal obligacin slo se genera por el cap. Social
cuya titularidad pertenece a:
PF del pas o del exterior Suc. Ind. del pas o del exterior Cualquier otro tipo de persona ideal domiciliada en el exterior.
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Rgimen Responsable Sustituto Fideicomiso del exterior posee acciones o participaciones sociales: la sociedad slo debe actuar como responsable
sustituto por la porcin de su patrimonio cuya titularidad pertenece al fideicomiso en la medida que, conforme a las leyes del pas de constitucin del fideicomiso, el mismo posea personalidad jurdica.
Caso Cdigo Civil de Quebec: Patrimonio autnomo

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Fideicomiso de Garanta
DICTAMEN 34/96 DAT 10/04/96 DICTAMEN 20/96 DAL 10/04/96 DICTAMEN 49/97 DAT 21/08/97 DICTAMEN N 17/2004 IGMP Fecha: 24/2/2004 Sumario: Los activos integrantes de un patrimonio fiduciario se encuentran alcanzados por el Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta, recayendo la responsabilidad de la determinacin e ingreso del gravamen en cabeza del administrador de los bienes fideicomitidos, ello con independencia de que el fondo en cuestin realice o no una actividad econmica. IDEM DICTAMEN 60/05 DAT: en cuanto AFIP-DGI se ha pronunciado a favor de la gravabilidad de los fideicomisos de garanta frente al IGMP

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Algunos Casos
R.G. 3026
DICTAMEN N 56/2004 (DAT) Fecha: 09/09/2004 Sumario: Los fideicomisos no financieros donde el fiduciante reviste la calidad de beneficiario, a la fecha no se encuentran entre los sujetos pasibles de retencin de la Resolucin General N 3.026 y sus modificaciones. R.G. 2139/2006 (B.O. 09/10/2006 vigencia 01/11/06) Deroga RG 3026
C - SUJETOS PASIBLES DE LA RETENCION: Art. 3 - Sern sujetos pasibles de las retenciones que se establecen por la presente, respecto de las c) Los sujetos a que se refieren los incisos a), b) e inciso incorporado a continuacin del inciso d) del
operaciones previstas en el Artculo 1: Artculo 49 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, texto ordenado en 1997 y sus modificaciones. Ganancias, modificaciones.

IVA CESION DE POSICIN CONTRACTUAL COMO BENEFICIARIO

DICTAMEN N 59/2003 (DAL) - Fecha: 11/9/2003 La cesin de una posicin contractual -en el caso la de beneficiario del fideicomiso- no

IDEM DICTAMEN N 49/2003 (DAL)


Fecha: 7/8/2003.

implica la transmisin de un derecho real sino personal, acto ste que se encuentra fuera del mbito de aplicacin del tributo.

INSCRIPCIN: Dic. 19/03 DAT (28/03/03):

Inscripcin en Ganancias e IVA en la medida que tengan caractersticas de unidades


econmicas susceptibles de generar hechos imponibles. Elciegoyelpublicista.pps
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FONDOS DE INVERSIN FONDOS DE INVERSIN DIRECTA EN ACTIVIDADES DIRECTA EN ACTIVIDADES PRODUCTIVAS PRODUCTIVAS
Estadisticas

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..
Analisis del instrumento desde la Analisis del instrumento desde la
rbita... rbita...

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Desde la rbita jurdica Desde la rbita jurdica


Formas contractuales sin personera jurdica Formas contractuales sin personera jurdica No constituyen sociedades No constituyen sociedades Separacin patrimonial Separacin patrimonial Slo renen a los inversores bajo un Slo renen a los inversores bajo un
paraguas paraguas Tipos: Tipos: Fideicomiso Fideicomiso Fondo Comn de Inversin Fondo Comn de Inversin
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Desde la rbita econmica Desde la rbita econmica



Vehculo para canalizar inversiones Proyectos base cero o sin historia Proyectos sin pasivo de arrastre No tiene por objeto la especulacin financiera Gestin profesional reglada sin relacin directa con el haber del fondo No son negocios jurdicos autnomos (slo permiten uno subyacente) Efectos multiplicadores en la economa
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Desde la rbita del inversor Desde la rbita del inversor



No es empresario No es empresario No es accionista No es accionista No existe entre los inversores afectio societatis No existe entre los inversores afectio societatis Adhieren individualmente al plan de negocios Adhieren individualmente al plan de negocios propuesto e instrumentado en el contrato respectivo propuesto e instrumentado en el contrato respectivo Son inversores en el Mercado de Capitales Son inversores en el Mercado de Capitales Actitud pasiva: entrar, quedarse o salir Actitud pasiva: entrar, quedarse o salir

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Desde la rbita del administrador


Es propietario imperfecto y por ende titular de los
bienes que administra (FF) Puede gravar y disponer en aras a los fines del contrato (FF) Designacin como fiduciario o Soc. Gerente con anterioridad al ingreso de los inversores Controles: CNV, auditores externos y de gestin Transparencia en el manejo de los fondos Transparencia de quienes interactan con el fondo: los proveedores de bienes y servicios deben encontrarse individualizados y en situacin regular ante el sistema tributario (dificulta evasin fiscal)
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Desde la rbita del Fondo Desde la rbita del Fondo conformado conformado

Objeto exclusivo,, nico y particular Objeto exclusivo nico y particular No tiene por objeto una diversidad de negocios No tiene por objeto una diversidad de negocios Objetivo a cumplir en un plazo determinado Objetivo a cumplir en un plazo determinado Permite canalizar fondos de inversores institucionales Permite canalizar fondos de inversores institucionales El capital y el riesgo se hayan atomizados, El capital y el riesgo se hayan atomizados, representado en ttulos valores en poder de representado en ttulos valores en poder de numerosos y diversos inversores numerosos y diversos inversores No es un patrimonio de afectacin, ni un patrimonio No es un patrimonio de afectacin, ni un patrimonio autnomo, razn por la cual el fondo no debe tributar autnomo, razn por la cual el fondo no debe tributar No es sociedad, ni persona jurdica No es sociedad, ni persona jurdica
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Fondo Fiduciario de Inversin Directa Inmobiliaria. Fondo Fiduciario de Inversin Directa Forestal

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VEHICULO Contrato de Fideicomiso


ORGANIZADOR

FIDUCIARIO

(know how)
Ingeniera tcnica, legal y financiera

PROYECTO INMOBLIARIO (APART HOTEL) HOTEL


Contrato

Aporta el inmueble
Fiduciantes originarios

Propiedad fiduciaria

Contrato de fideicomiso de adhesin entre fiduciantes y fiduciarios BANCO Ofrecer el proyecto a inversores y financiar la compra a los adquirentes de unidades. Adquirentes de unidades

Haber del FONDO (Patrimonio en propiedad fiduciaria)

Inversores iniciales

Empresa constructora Beneficios

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El Proyecto inmobiliario. Fondeo.


Pool de inversin
Componentes Fondeo: La obra totalmente financiada Financiamiento en etapas Financiamiento contra adquisicin de unidades Tipo de inversores
Inversores sobre Unidades Funcionales Inversores de tasa
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Tipos de Fideicomiso de construccin.


Fideicomiso de construccin al costo
Partes primarias Fiduciario/fiduciantes Compaa Constructora Obra al costo/Direccin de obra (flujo de fondos) Objetivos Inmueble individual/costo puro Edificacin multifamiliar
Entrega de unidades funcionales como contraprestacin al aporte fiduciario

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. Fideicomisos al costo: son aquellos fondeados totalmente por los inversores hasta cubrir el costo total de obra, tienen una rentabilidad anual en dlares de entre 12 y 15 por ciento, y los . Fideicomisos "comerciales: fondeados por inversores y unidades prevendidas que se adjudican antes de terminadas, llegan a entre 20 y 30 por ciento
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Fideicomiso Inmobiliario

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. Comparacin de Rentabilidades:
Plazos fijos dolarizados pagan cerca de 8% anual y los bonos de corto plazo ms rentables (Boden 2008, Boden 2014, PRE 8 y PRE 5) alrededor de 10% anual, sin contar el CER. Ej.: un inversor con un capital de u$s 10.000 obtendr las siguientes rentabilidades anuales:

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Participantes del proyecto. Fideicomiso de construccin


Medios de retribucin
Entrega de unidades funcionales Entrega de utilidades por venta de unidades funcionales por el Fideicomiso Sistema mixto

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Estructura Contractual General


Precontratos con los suscriptores Precontrato con el titular de inmueble (terreno) Contrato de fideicomiso
Contrato de administracin fiduciaria Contrato de auditoria y control Contrato de custodia Contratos bancarios para utilizacin de cuentas fiduciarias y gastos Contrato de asesoramiento legal Contrato de asesoramiento financiero Contrato de asesoramiento impositivo Contrato de actuacin contable Acuerdos con escribanos pblicos Relacin con los beneficiarios

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Estructura Contractual General


Contrato de construccin Contratos con gremios Compraventa de mercaderas Contrato de comercializacin de las
unidades resultantes Instrumentacin de las ventas/transferencias (por fideicomiso)
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Estructura Contractual Particular


Contrato de Fideicomiso.
Eleccin del fiduciario. Agentes de fiduciario: Desarrollista Administracin y finanzas Asesor impositivo Control Asesor legal Escribano
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Contenido del Contrato de Fideicomiso


Determinacin de las Partes Definiciones e interpretacin Transferencia fiduciaria Caractersticas y determinacin de los
activos fideicomitidos Responsabilidad del fiduciario Responsabilidad del Fiduciante
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Contenido del Contrato de Fideicomiso


Fiduciario (Fideicomiso Ordinario) Obligaciones del Fiduciario (Fideicomiso
Financiero) Emisin y entrega de los ttulos/Beneficios Mecanismo de transferencia de activos

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Contenido del Contrato de Fideicomiso


Alcance de la actividad del fiduciario Declaraciones y garantas de las partes Deliberacin y decisin por parte de los
tenedores Ley aplicable y resolucin de controversias Notificaciones entre partes
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Contenido del Contrato de Fideicomiso


Determinacin de posible canje de activos Rescate de los valores emitidos Causales de incumplimiento Renuncia, remocin, destitucin del
fiduciario Cambio de fiduciario

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Agentes del Fiduciario (administrador)


Contrato de administracin
Objeto y alcances Contenido Informes del administrador Generales Particulares Responsabilidades Cambio y remocin
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Agentes del Fiduciario (agente de control)


Control
Carcter del agente de control Obligaciones de control Validacin de la actuacin del administrador Informes generales y particulares responsabilidades

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Agentes del Fiduciario (asesor legal)


Estructuracin legal del emprendimiento
Actos de closing Suscripcin simultnea de actos jurdicos

Seguimiento de contingencias legales Cierre del proceso y del fideicomiso

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Agentes del Fiduciario (asesor impositivo)


Emisin del dictamen impositivo de la
operacin
Impuestos aplicables al fideicomiso Impuestos aplicables a la inversin Impuestos aplicables sobre la contratacin Registraciones impositivas

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Agentes del Fiduciario (asesor financiero)



Estructura financiera de la inversin Captacin de la inversin Estructura de desembolso de la inversin
Por nica vez De a tramos Contra avance de obra

Recupero de la inversin Repago de los pasivos fiduciarios Fijacin de precio de comercializacin Inversiones transitorias
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Estructura Contractual (construccin)


Contrato de Construccin (a cargo del
desarrollista ?)
Eleccin de la ca. constructora Determinacin de la figura del contratista: Determinacin de las especialidades a contratar. Mecanismos de eleccin.
Transparencia en la eleccin. Transparencia en la estructura de costos. Transparencia en la determinacin de sus obligaciones.

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Estructura Contractual (provisin)


Adquisicin de materiales
Mecanismo de adquisicin Acopio Lugar de acopio. Contrato de guarda o depsito. Contrato de provisin de materiales

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Estructura Contractual (comercializacin)


Comercializacin
Venta de las unidades resultantes vs. entrega a los beneficiarios Venta por el fideicomiso Venta por los beneficiarios Mandato de venta al comercializador Mandato de venta al fiduciario Fijacin de precio de comercializacin
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VEHICULO Contrato de Fideicomiso


ORGANIZADOR

FIDUCIARIO

(know how)
Ingeniera tcnica, legal y financiera

PROYECTO FORESTAL
Contrato

Aporta el inmueble
Fiduciantes originarios

Propiedad fiduciaria

Contrato de fideicomiso de adhesin entre fiduciantes y fiduciarios BANCO Ofrecer el proyecto a inversores.

Haber del FONDO (Patrimonio en propiedad fiduciaria)

Inversores iniciales

Beneficios

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Ramon H. Jurado: El lucro Constante dinmica en la conducta del hombre occidental- As cmo lo nico seguro que el hombre podr observar en su orden social es su naturaleza cambiante, as llegar muy pronto a descubrir que lo nico permanente que lo circunda es la inminencia de la escasez. Y es esa conviccin, que la continuidad de la experiencia tornar instintiva, lo que propiciar el primer acto de egosmo en el hombre: el almacenamiento.Esta actitud casi biolgica que percibimos en los primeros tiempos se convertir con el correr de las edades en una actividad racional, es decir, aparecer en el hombre como espritu de lucro, porque lucro es la acumulacin deliberada de excedente que luego podrn denominarse beneficios. En otras palabras, esa urgencia por almacenar recursos no es otra cosa que el desesperado esfuerzo por racionalizar el futuro, por orgaizar y someter lo desconocido, que para el hombre de este momento, es primordialmente la escasez PP C y P.pps MBA Gilberto Len Santamara

FCE MZA
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